مذكرة دفاع في إشكال في أمر ولائي برؤية صغير

محكمة سوق الجمعة الجزئية

الدائرة الشرعية

مذكرة دفاع في الدعوى رقم 41/2013

مقدمة لصالح الأخ / يوسف إبراهيم سالم جحيدر 
                                                                    ( بصفته مستشكل ضده )

ضـــــــــــــــد

الأخت / ملاك عطية ساسي                              
                                                                    ( بصفتها مستشكلة )

الوقـــــــــــــــــائع

استصدر المستشكل ضده الأمر الولائي رقم 2551\2012 من محكمة سوق الجمعة الجزئية الدائرة الشرعية وفيه قررت المحكمة (( الإذن له برؤية ابنته فاطمة وذلك يوم الجمعة الثاني  والرابع من كل شهر من الساعة الحادية عشر صباحاً حتى الساعة السادسة مساء علي أن يكون تسليم المحضونة واستلامها بجهاز الشرطة القضائية أمراً مشمولاً بالنفاذ المعجل ))

ولقد تم تنفيذ هذا الأمر إلا أن المستشكلة بعد ذلك رفعت هذا الإشكال

الدفــــــــــاع

بما أن الإشكال هو كل منازعة متعلقة بتنفيذ السند تتضمن تنفيذ ادعاء لو صح الإدعاء لأثر في التنفيذ ويترتب عليها أن يكون التنفيذ جائزاً أو غير جائز صحيحاً أو باطلاً سواء كان أساسه أسباباً يتعلق بذات الحق أو بالإجراءات لوجود عيب فيها مبطل للتنفيذ ..

وحيث أنه يشترط لقبول الإشكال شروط ومنها أن يرفع الإشكال قبل تمام التنفيذ إذ أن هدف الإشكال هو دفع خطر التنفيذ وبالتالي فمن البديه ضرورة رفع الإشكال قبل تمام التنفيذ فالتنفيذ الذي تم لا يجدي الحكم بوقفه وحيث أن المستشكل ضده  الأول قد قام بتنفيذ الأمر الولائي رقم 2551/2012 بعد أخذ الصيغة التنفيذية عليه بتاريخ 1/11/2012 وشرع في تنفيذه  وذلك من تاريخ 11/1/2013 و 18/1/2013 و 25/1/2013 , تم تنفيذ هذا الأمر وقام المستشكل ضده بمخاطبة جهة التنفيذ جهاز الشرطة القضائية والتي بادرت بدورها باتخاذ إجراءات التنفيذ حضر المدعى ولم تحضر المدعي عليها لتنفيذ خاصة وأن هذا النوع من التنفيذات ذو طبيعة خاصة فهو تنفيذ مستمر ومتكرر أسبوعياً إذ أن المستشكل ضده قد باشر بتنفيذه بشكل متكرر ولم تقم المستشكلة بالحضور لمقر الشرطة التنفيذية ولم تقم

 بالاستشكال إلا بعد توجيه الاستدعاء لها من الشرطة القضائية وبناء عليه تم استصدار إفادة من قسم تنفيذ الأحكام والأوامر القضائية بتاريخ 27/1/2013 لأن المستشكل ضده باشر التنفيذ وبالتالي فإن شرط أن يتم الإشكال قبل التنفيذ غير متحقق في واقعة الحال مما يجعل هذا الإشكال غير مقبول شكلاً  لتمام التنفيذ ذلك انه لا جدوى من الحكم بوقفه لان المستشكل ضده قد قام بتنفيذ الأمر المستشكل منه بعد إعلانه للمستشكلة .

لــــــــــــــــــــــذلك

فإن الدفاع يتمسك بمذكرة دفاعه وذلك بعدم قبول الإشكال شكلاً والاستمرار في تنفيذ الأمر الولائي رقم 2551/2012 والمذيل بالصيغة التنفيذية الصادر من محكمة سوق الجمعة الجزئية الدائرة الشرعية .

                                        عن المستشكل ضده